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人民法院寫給企業(yè)家的一封信---
防范企業(yè)經營法律風險的80項提示（一）
各位企業(yè)家：
市場經濟就是法治經濟，市場主體無時不在同法律打交道，諸如物權法、合同法、公司法、破產法、勞動法、勞動合同法等均是企業(yè)常用的法律。為了依法保護企業(yè)產權、防范企業(yè)經營法律風險，幫助企業(yè)獲得更加安全穩(wěn)定的發(fā)展，我院對長期以來法院審理的大量案件中反映出的企業(yè)經營管理中存在的各類問題進行了歸納分析。在此基礎上，就您在經營管理企業(yè)過程中更好地防范法律風險提出建議和提示，供您參考。
一、企業(yè)物權保護方面的提示
1、企業(yè)通過改制、買賣、共有物的分割、投資等方式取得土地、房屋等不動產，法律規(guī)定應當辦理登記的，應及時辦理不動產物權登記，取得不動產權屬證書。切勿為不正當目的而與他人達成不辦理不動產轉移登記的“內部協(xié)議”，這種協(xié)議既不受法律保護，也可能給您的企業(yè)帶來很大的風險。
2、企業(yè)的動產權利憑證應當妥善保管。通過買賣、共有物的分割、融資租賃、投資等方式取得的動產，應當及時辦理交付手續(xù)，實際占有動產。對于法律規(guī)定需要辦理登記的船舶、航空器、機動車等特殊動產，應當及時辦理變更登記，以避免發(fā)生權屬爭議的風險。
3、如果您購買不動產或接受他人以不動產投資，應當仔細審查不動產權屬是否清晰、有無爭議、不動產上是否存在擔保物權等其他物權。您可以要求不動產所有人協(xié)助您到登記機關查詢不動產的權屬狀況，對于交易金額較大的不動產，您還可以委托律師就不動產權屬是否清晰、是否涉訴、是否設立擔保物權進行盡職調查。受讓權屬不清、有爭議或者設立有其他物上權利的不動產可能會讓您陷入糾紛，帶來財產損失。
4、對于無規(guī)劃行政部門、建設行政部門核準審批建造的房屋(除歷史形成的合法建筑外)，通常屬于違法建筑。租賃或受讓違法建筑，既可能面臨該建筑物被拆除而無法獲得補償?shù)娘L險，也要承擔違法建筑因建筑質量安全、消防安全引發(fā)的人身傷亡、財產損失的巨大風險，請您務必慎重。
5、您通過買賣、以物抵債等方式受讓他人的土地使用權、房屋時，應審查是否為集體土地使用權,是否為在集體土地修建對外出售的房屋(俗稱小產權房)。除法律另有規(guī)定外，您與他人簽署的有關受讓集體土地使用權、買賣小產權房或以物抵債協(xié)議均無法得到法律保護。
6、如果您以按揭方式購買商品房時，預告登記可以保障買受人將來取得物權，建議您向登記機關申請預告登記。但您應該清楚預告登記并不直接具有排他的物權效力，您應在能夠進行不動產登記之日起三個月內向登記機關辦理所有權登記;否則，如他人在該房屋或其他不動產上設定了所有權或擔保物權，您將無法取得協(xié)議約定的不動產。
7、如果您依法取得的探礦權、采礦權上有建設項目立項，您可以要求建設企業(yè)委托具備資質的地質勘查單位對建設項目是否對礦產資源構成壓覆進行地質調查，并要求建設企業(yè)向省級國土部門評審中心對是否構成壓覆進行評審;對構成壓覆礦產資源的，您作為礦業(yè)權人有權要求建設單位在壓覆范圍內賠償您相應的損失。
8、如果您的業(yè)務需要對方提供抵押擔保，建議您在簽署抵押合同時立即與您的客戶到相關部門辦理登記手續(xù)。僅有抵押合同而未辦理抵押登記，將可能使您不享有抵押權或者抵押權不能對抗他人在抵押物上設定的權利。不必要的拖延和耽擱將可能使您的權利劣后于在您之前辦理抵押登記手續(xù)的其他債權人。同時，請您在主債權訴訟時效期間屆滿前行使抵押權，否則您的抵押權可能得不到人民法院保護。
9、如果您的業(yè)務需要對方提供質押擔保的，建議您在簽署合同時立即與您的客戶辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的，法院將無法保護您實現(xiàn)質押權的請求。如果客戶以可以轉讓的股權或商標專用權、著作權中的財產權出質的，建議您在簽署合同時立即向證券登記機構或相應知識產權管理部門辦理出質登記。
10.對于債務人到期未履行債務，如果您是抵押權人、質權人、留置權人，您可以到擔保財產所在地或者擔保物權登記地的基層人民法院通過實現(xiàn)擔保物權特別程序，高效維護您的合法利益。
二、訂立、履行合同及債權保護方面的提示
11、經濟交往需簽訂合同，經濟形勢變化可能導致部分企業(yè)不能正常履約，少數(shù)企業(yè)可能會利用書面合同的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。建議您盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同，保持多份合同內容的完全一致并妥善保存。
12、合同訂立后，雙方可能會變更合同內容，包括數(shù)量、價款、時間、付款期限等，但為避免紛爭，建議您妥善保管對于證明雙方之間合同具體內容具有證明力的下述資料：與合同簽訂和履行相關的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的信件、數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等資料。
13、當采用您提供的格式條款訂立合同時，建議您采取合理方式提請對方注意免除加重或者限制責任的條款(如加粗加黑)，并按對方要求予以說明，否則可能導致該條款無效。凡客戶提供的格式合同，您應高度注意關鍵性條款，對不合理的條款要據(jù)理力爭，必要時可以請專業(yè)律師協(xié)助審查。
14、建議您完善有關公章保管、使用的制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業(yè)利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章，防止少數(shù)缺乏商業(yè)道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內容侵害您的權益。
15、當您與客戶通過電子郵件協(xié)商、簽訂合同，最好使用您公司的郵箱，如果使用員工郵箱，當員工辭職后，郵箱中的資料可能流失。您使用的郵箱服務器空間要足夠大，避免因空間不夠而自動刪除；如果因服務器空間問題需要部分刪除，請務必將重要的業(yè)務往來文件保留下來，特別重要的還要打印出來與對方確認，特殊情況還可以通過公證的方式保存。
16、當您授權員工對外簽約或履行職務行為時，建議您在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍、授權時間，以避免不必要的爭議。業(yè)務完成后建議您盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。
17、企業(yè)業(yè)務人員離開您的企業(yè)后，建議您在與其辦理交接手續(xù)的同時，向該業(yè)務人員負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面或電子郵件通知，告知客戶業(yè)務人員已經離職的情況。
18、如果您認為客戶在與您簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者您事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內容有重大誤解，或者您認為合同權利義務安排顯失公平的，您可以請求法院撤銷合同。但是，請務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權，否則您將失去請求法院撤銷合同的權利。當然，您在撤銷權行使期限內提出的請求能否得到法院的支持，還將取決于您所舉示的證據(jù)是否充分。
19、您在簽訂合同時可能為了確保合同履行而要求對方交付定金，由于“定金”具有特定的法律含義，請您務必注明“定金”字樣。您如果使用了“訂金”或“保證金”等字樣，但在合同中沒有明確表述“一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還”的內容，法院將無法將其作為定金看待。
20、如果您的業(yè)務需要對方提供保證擔保的，在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思，避免使用由對方“負責解決”或“負責協(xié)調”等含義模糊的表述，否則法院將無法認定保證合同成立。
21、您也可能為了業(yè)務需要遇到保證擔保。無論您是債權人還是保證人，建議您在簽署保證合同時寫明保證期間的起止時間。如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于您與客戶之間的談判磋商，但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定，法院將認定是連帶保證。
22、如果您是債權人，采取“一般保證”方式的保證合同所擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內向債務人和保證人提起訴訟或者申請仲裁。采取“連帶保證”方式的保證合同擔保的債務到期后沒有償還的，請務必在保證期間內向保證人明確要求其履行擔保義務，并保留要求履行的證據(jù)。如果您沒有證據(jù)證明您在保證期間內行使您的權利，保證人將免除對您的保證責任。
23、您如以自己的商譽、資產為他人提供擔保時，應當明白作為擔保人的法律風險，對被擔保人的經營狀況、償債能力務必充分了解。建議由您聘請具備專業(yè)法律知識的人員審核擔保合同，避免因擔保合同的表述不規(guī)范、內容不嚴謹、內容違法等情形引發(fā)的不利后果。
（未完待續(xù)，來源 ：成都市中級人民法院）
